Dupays, Alain
Par ailleurs, en raison de la nouvelle architecture créée, certaines références légales ont été modifiées. Nous actualiserons progressivement les références figurantes dans l’ensemble de nos études et modèles.
◗ Quelle est la nouvelle architecture du Code du travail et ses conséquences ?
Primauté de l’accord d’entreprise
Dans le rapport Combrexelle du 9 septembre 2015 sur la négociation collective, le travail et l’emploi, nous pouvons lire :
« L’architecture du Code pourrait être modifiée sur la base des éléments ci-dessous décrits. Sans que son plan, tel qu’il résulte de la dernière codification et qui repose sur une logique juridique et opérationnelle, soit revu, il serait fait clairement la part à l’intérieur de chacune des divisions entre :
L’article 8 de la loi a adopté cette structure à trois étages s’agissant de la durée du travail, des congés et des jours fériés (pour l’instant) :
Thèmes pour lesquels la primauté est prévue
La loi du 20 aout 2008 a consacré l’autonomie de l’accord d’entreprise sur certains thèmes par la fameuse formule « par accord d’entreprise ou, à défaut, par accord de branche » (aménagement du temps de travail, contingent d’heures supplémentaires, forfaits en heures et en jours, CET).
Ces dispositions ne sont pas remises en cause et d’autres domaines s’ouvrent à cette primauté donnée à l’accord d’entreprise. Il en est ainsi :
Dans ces domaines, l’accord d’entreprise primera sur l’accord de branche quel que soit son contenu et sa date de conclusion. Ce principe est consacré par l’article 8, XIV, qui affirme cette prééminence, y compris sur les accords de branche antérieurs. L’accord d’entreprise sera complètement autonome, sans qu’une comparaison ne soit à effectuer avec des dispositions de branche (plus favorables) ayant le même objet, et sans que la branche puisse interdire un accord d’entreprise « moins favorable »
Sachez-leL’amendement soutenu in fine par le Gouvernement pour calmer les protestataires au principe de primauté de l’accord d’entreprise, introduit à l’article 24, ne revient pas sur celui-ci dans tous les domaines énumérés ci-dessus. En effet, si le nouvel article L. 2232-5-1 du Code du travail confie à la branche la mission de définir les thèmes sur lesquels les accords d’entreprise ne peuvent pas être moins favorables que les accords de branche, cette règle s’applique « à l’exclusion des thèmes pour lesquels la loi prévoit la primauté de la convention ou de l’accord d’entreprise ».
◗ Quelles sont les modalités à mettre en œuvre pour sécuriser certains dispositifs d’aménagements du temps de travail ?
La loi contient des dispositions de sécurisation, d’une part, des forfaits en jours et en heures sur l’année, ainsi que des conventions individuelles de forfait et, d’autre part, des accords de modulation et d’annualisation.
Sécurisation des forfaits en heures ou en jours
Le législateur impose un contenu sécurisé à l’accord collectif et crée des mécanismes destinés à garantir l’effectivité des conventions individuelles de forfait.
• Sécurisation de l’accord collectif
Le nouvel article L. 3121-64 du Code du travail consacre la jurisprudence de la Cour de cassation quant aux exigences de contenu de l’accord collectif afin de préserver le dispositif de droit interne d’une remise en cause possible d’origine supra nationale.
Désormais, l’accord collectif devra comporter, outre les dispositions antérieures (catégorie de salariés concernés, nombre d’heures ou de jours compris dans le forfait) spécifiquement pour les forfaits en jours :
Cette rédaction fait très précisément écho aux différents arrêts rendus dans ce domaine par la Cour de cassation et aux prescriptions de conformité émanant de celle-ci.
Indépendamment de cette nouvelle obligation de contenu sécurisé, le texte impose également d’intégrer dans l’accord collectif des dispositions plus techniques ou en rapport avec l’évolution des NTIC et des propositions du rapport Mettling. Ainsi, l’accord collectif mettant en place un dispositif de forfait en jours ou en heures sur l’année devra également comporter :
En revanche, la loi ne change rien en ce qui concerne notamment :
• Sécurisation des conventions individuelles
La loi crée un dispositif particulièrement sophistiqué destiné à permettre de maintenir l’efficacité juridique des conventions lorsque l’accord collectif incomplet a été révisé ou lorsque, bien qu’étant incomplet à certaines conditions, des carences peuvent être comblées par une décision unilatérale de l’employeur.
Révision de l’accord collectif. — Le constat par les partenaires sociaux d’un accord collectif non conforme aux exigences de protection du droit à la santé et au repos, et à une charge de travail raisonnable, peuvent être à l’origine d’une révision de l’accord collectif pour le mettre en conformité avec les nouvelles dispositions issues de l’article L. 3121-64 du Code du travail.
Toutefois, la jurisprudence ayant considéré que l’accord collectif ne pouvait pas produire effet en raison de son imperfection, les conventions individuelles étaient entachées de nullité (notamment Cass. soc., 14 mai 2014, no 12-05.033). Toute révision de conformité supposait alors de faire signer à nouveau après cette révision de l’accord collectif les conventions individuelles de forfait. L’article 12 de la loi intègre une disposition qui prévoit que dans cette hypothèse « l’exécution de la convention individuelle de forfait annuel en heures ou en jours se poursuit sans qu’il y ait lieu de requérir l’accord du salarié ». La révision de l’accord collectif permet aux conventions individuelles, en quelque sorte, de reprendre effet.
Décision unilatérale de l’employeur. — Le texte prévoit également de sécuriser les conventions individuelles de forfait en jours en cas d’accord collectif incomplet, et ce en l’absence de révision de celui-ci.
S’agissant des accords antérieurs à la publication de la loi, qui seraient incomplets car ne comportant pas par définition les dispositions nouvelles (évaluation et suivi régulier de la charge de travail ; communication périodique sur la charge de travail, l’articulation entre activité professionnelle et vie personnelle, rémunération et organisation du travail), le texte autorise la poursuite ou la conclusion de nouvelles conventions individuelles de forfaits, sous réserve que l’employeur comble ces carences.
Il pourra également le faire aux mêmes conditions si l’accord collectif conclu après la publication de la loi est incomplet.
Dans les deux situations, l’accord collectif incomplet, antérieur ou postérieur à la publication de la loi, pourra permettre la poursuite ou la conclusion de conventions individuelles de forfait dès lors que l’employeur :
Pour ce qui est du droit à la déconnexion (nouvelle exigence de l’accord de forfait en jours), si l’accord antérieur à la loi ne comporte pas de telles dispositions, ce qui est probable, ou si l’accord collectif conclu après la loi est également défaillant sur ce point, l’employeur peut combler cette carence par une mise en œuvre unilatérale de ce droit dont les modalités sont communiquées aux salariés par tous moyens. Dans les entreprises de 50 salariés et plus, ce droit s’organise dans le cadre d’une charte sur la régulation de l’utilisation des outils numériques.
Sachez-leSi la carence de l’accord porte uniquement sur les thèmes prévus au 1º et 2º du II de l’article L. 3121-64 du Code du travail (période de référence de l’accord, prise en compte des entrées et sorties en cours de période), l’employeur peut conclure des conventions individuelles de forfait, sous réserve de respecter les obligations précitées (C. trav., art. L. 3121-65).
Quelle que soit la situation (accords collectifs antérieurs ou postérieurs à la loi), le texte impose à l’employeur de vérifier régulièrement que la charge de travail du salarié est raisonnable et permet une bonne répartition dans le temps de son travail.
Sécurisation des accords d’aménagement du temps de travail
Dans le cadre de l’aménagement du temps de travail et plus particulièrement lorsqu’il s’agit de la modulation, la jurisprudence a apprécié la nature de l’insuffisance de l’accord collectif à l’origine du dispositif.
Lorsque l’irrégularité dans l’application de l’accord concerne une disposition dont le contenu est légalement imposé, la Cour de cassation considère que l’accord est privé d’effet, ce qui induit pour le salarié la possibilité de prétendre aux heures supplémentaires au-delà de la durée légale de 35 heures appréciée dans le cadre hebdomadaire. Il en est ainsi lorsqu’aucun programme indicatif de la modulation n’a été établi et soumis aux instances représentatives du personnel, ni communiqué aux salariés (Cass. soc., 2 juill. 2014, no 13-14.216).
Compte tenu de cette jurisprudence, la loi (art. 12, IV) sécurise les accords d’aménagement du temps de travail antérieur à la loi du 20 août 2008 en précisant que cessent d’être applicables à ces accords collectifs les dispositions relatives à la détermination d’un programme indicatif. L’article L. 3112-2 du Code du travail, issu du texte de 2008, n’exige plus la présence d’un tel programme indicatif dans les accords d’aménagement du temps de travail.
Sont concernés par cette « régularisation » :
◗ Quels sont, en matière de durée du travail, les aménagements des règles antérieures et les innovations prévues ?
Le texte aménage certaines règles antérieures et intègre de nouvelles modalités de répartition de la durée légale de travail.
Équivalences
L’article L. 3121-9 du Code du travail prévoyait que cette forme particulière de comptabilisation du travail effectif pouvait résulter d’un décret pris après conclusion d’un accord de branche ou d’un décret en Conseil d’État. Désormais, les équivalences pourront résulter soit d’un accord de branche étendu, soit d’un décret en Conseil d’État. L’extension de l’accord de branche remplace la nécessité d’un décret pris en application de l’accord de branche.
Le dispositif légal antérieur à la loi se résume pour l’essentiel à ces dispositions.
Durée maximale journalière
La durée maximale quotidienne de travail (10 heures) peut être dépassée dans trois nouveaux cas prévus à l’article L. 3121-18 du Code du travail :
Il est possible, par accord d’entreprise ou d’établissement, de prévoir le dépassement de la durée maximale quotidienne de travail, en cas d’activité accrue ou pour des motifs liés à l’organisation de l’entreprise, à condition que ce dépassement n’ait pas pour effet de porter cette durée à plus de douze heures.
Le dispositif légal antérieur à la loi se résume pour l’essentiel aux cas de dérogations.
Durée maximale hebdomadaire
La durée maximale moyenne hebdomadaire sur une période de douze semaines consécutives pouvait être portée de 44 heures à 46 heures par décret après conclusion d’un accord de branche.
Un accord d’entreprise ou, à défaut, un accord de branche suffira désormais pour accroître ce seuil dans la limite du même plafond de 46 heures.
En revanche, la loi ne change rien en ce qui concerne notamment :
Astreintes
La définition des astreintes est élargie puisqu’il s’agit désormais de « la période pendant laquelle le salarié, sans être sur son lieu de travail et sans être à la disposition permanente et immédiate de l’employeur, doit être en mesure d’intervenir pour accomplir un travail au service de l’entreprise ». L’ancien article L. 3121-5 du Code du travail exigeait du salarié qu’il soit contraint, pendant cette période, de demeurer à son domicile ou à proximité. Cette obligation de localisation n’est plus requise et peut donc intégrer des formes d’astreinte dans lesquelles la présence physique du salarié ne sera pas indispensable (astreinte téléphonique ou avec tout autre moyen de communication pour permettre une intervention sans nécessité de déplacement physique dans l’entreprise). La contrainte, plus ou moins importante, imposée au salarié pourra être distinguée dans la quantification de la contrepartie pécuniaire ou en repos.
En revanche, la loi ne change rien en ce qui concerne notamment :
Horaires individualisés
La mise en place des horaires individualisés est « rénovée ».
L’avis conforme du comité d’entreprise (ou, à défaut, des délégués du personnel) remplace l’opposition dont disposaient antérieurement ces représentants du personnel lorsque l’employeur souhaitait mettre en place ce type d’horaire.
Dans les entreprises dépourvues de représentants du personnel, il n’est plus exigé que soit constaté l’accord du personnel.
En revanche, la loi ne change rien en ce qui concerne notamment :
Nouvelles modalités d’aménagement du temps de travail
Deux dispositions nouvelles apparaissent. L’une est destinée à élargir le cadre de répartition de la durée légale par décision unilatérale de l’employeur au-delà de la séquence hebdomadaire, et l’autre a pour finalité, pour les entreprises dont l’activité porte par nature sur des projets pluriannuels, de permettre de sortir du cadre annuel de répartition de la durée légale de travail.
• Cadre plurihebdomadaire
L’article L. 3122-2 (dernier alinéa) permettait à l’employeur, par décision unilatérale, de répartir la durée légale sur une période maximale de quatre semaines. Le décret du 4 novembre 2008 (C. trav., art. D. 3122-7-1 et s.) a défini notamment les conséquences de cette répartition sur le calcul des heures supplémentaires. Le nouvel article L. 3121-45 du Code du travail maintient ce dispositif en l’élargissant à une période de neuf semaines pour les entreprises de moins de 50 salariés. Deux considérations ont guidé le législateur :
Un décret doit définir les modalités d’organisation du temps de travail dans ce nouveau cadre de neuf semaines.
À noter : Pour les entreprises d’au moins 50 salariés, la période maximale de quatre semaines est maintenue.
En revanche, la loi ne change rien en ce qui concerne notamment :
• Tri annualisation du temps de travail
« Compte tenu de l’utilité du dispositif d’aménagement du temps de travail, le projet de loi souhaite le rapprocher des besoins des entreprises en leur permettant de faire varier la durée du travail des salariés sur une période plus longue » (Etude d’impact du projet de loi).
Dans cette perspective, la rédaction de l’ancien article L. 3122-2 du Code du travail intègre la possibilité de répartir la durée légale sur une période de référence qui peut atteindre trois ans (C. trav., art. L. 3121-44 nouveau).
Cette tri annualisation du temps de travail n’est possible que si un accord de branche le prévoit.
Le mécanisme reprend certains aspects qui étaient applicables en matière de modulation. Ainsi, l’accord collectif d’entreprise ou, à défaut, de branche doit prévoir une limite hebdomadaire supérieure à 35 heures au-delà de laquelle les heures de travail effectuées au cours de la semaine sont considérées comme heures supplémentaires rémunérées avec le salaire du mois concerné. Dans cette organisation, en tout état de cause les heures supplémentaires s’apprécient au-delà de la période de référence choisie et au maximum au-delà de trois fois 1 607 heures, étant précisé que les heures supplémentaires payées lors des dépassements du seuil hebdomadaire prévu par l’accord n’auront pas à être payées une seconde fois à l’issue de la période de référence choisie.
◗ Quelles sont les autres dispositions sur le temps de travail affectées par la loi ?
Travail de nuit
Primauté de l’accord d’entreprise sur l’accord de branche pour :
La loi fixe les sept points que doit aborder l’accord collectif.
En revanche, la loi ne change rien en ce qui concerne notamment :
Travail en soirée
L’accord collectif doit prévoir des mesures destinées à faciliter l’articulation entre vie professionnelle et vie personnelle, en particulier des mesures de compensation des charges liées à la garde d’enfant (inchangé) ou, ajoute la loi, « à la prise en charge d’une personne dépendante » (C. trav., art. L. 3122-1).
En revanche, la loi ne change rien en ce qui concerne notamment :
Temps partiel
Plusieurs ajustements ont été apportés par la loi :
En revanche, la loi ne change rien en ce qui concerne notamment :
Repos quotidien
Il est possible de déroger à la durée de 11 heures par accord d’entreprise (C. trav., art. L. 3131-2) ou, à défaut, par accord de branche, qui n’a plus à être étendu (C. trav., art. L. 3131-2).
Sachez-leLa loi ne vise plus une dérogation par décret en cas de travaux urgents en raison d’un accident ou d’une menace d’accident, mais simplement une dérogation en cas d’urgence (C. trav., art. L. 3131-1).
S’agissant des dispositions supplétives, l’employeur peut également, de manière unilatérale, déroger à la durée minimale de repos en cas de « surcroît exceptionnel d’activité » (C. trav., art. L. 3131-3)
Le dispositif légal antérieur à la loi se résume pour l’essentiel aux cas de dérogations.
Travail le dimanche : dérogations par le maire
Le nombre de dimanche ne peut dépasser 12 par « année civile » (au lieu de « par an ») (C. trav., art. L. 3132-26).
La liste des 12 dimanches peut être modifiée en cours d’année, au moins deux mois avant le premier dimanche concerné par la modification (selon les formes applicables à son élaboration).
En revanche, la loi ne change rien en ce qui concerne notamment :
Jours fériés
S’agissant du chômage des jours fériés, les salariés saisonniers bénéficient désormais du maintien du salaire si, du fait de divers contrats successifs ou non, ils cumulent une ancienneté totale d’au moins trois mois dans l’entreprise (C. trav., art. L. 3133-3).
La liste des jours fériés chômés est fixée par accord collectif d’entreprise ou, à défaut, de branche. La primauté de l’accord d’entreprise permet ainsi écarter les dispositions de la convention de branche (C. trav., art. L. 3133-3-1).
À défaut d’accord d’entreprise ou de branche, l’employeur fixe les jours fériés chômés.
Dans les départements d’outre-mer, à Saint-Barthélemy et à Saint-Martin, les journées de commémoration de l’abolition de l’esclavage ci-après désignées sont des jours fériés (C. trav., art. L. 3422-2) :
ObservationsLa loi reprend le décret no 83-1003 du 30 juin 1983.
En revanche, la loi ne change rien en ce qui concerne notamment :
Heures supplémentaires
L’accord d’entreprise peut :
En revanche, la loi ne change rien en ce qui concerne notamment :
Temps de trajet
Il est désormais prévu que si le temps de trajet entre le domicile et le lieu habituel de travail est majoré du fait d’un handicap, il peut faire l’objet d’une contrepartie sous forme de repos (C. trav., art. L. 3121-5).
En revanche, la loi ne change rien en ce qui concerne les obligations :
Temps de pause
La loi confirme les règles dégagées par la jurisprudence selon lesquelles les 20 minutes minimum de pause doivent être consécutives (C. trav., art. L. 3121-16).
Le principe de primauté de l’accord d’entreprise est affirmé (C. trav., art. L. 3121-17), alors que l’ancien article L. 3121-33 du Code du travail visait « des dispositions conventionnelles » plus favorables.
Les modifications apportées aux règles légales antérieures à la loi se résument pour l’essentiel à ces dispositions.
Calcul des 35 heures
Le décompte de la durée légale hebdomadaire de travail s’effectue désormais dans le cadre de la semaine (C. trav., art. L. 3121-27) et non plus dans le cadre de la « semaine civile » (ancien art. L. 3121-10).
Cette modification n’entraîne pour autant aucun impact puisqu’il était déjà possible de définir la semaine par accord d’entreprise (ancien art. L. 3122-1).
Le texte permet de définir aussi la semaine par convention de branche, mais l’accord d’entreprise prime sur les dispositions de cette dernière (C. trav., art. L. 3121-32).
Le dispositif légal antérieur n’est donc que très partiellement impacté.
Sachez-le
L’ordonnance no 2016-413 du 7 avril 2016 a permis à l’autorité administrative de prononcer des amendes administratives en cas de manquement aux durées du travail et aux repos ; elle ne couvrait pas le secteur des transports.
◗ Quelles sont les modifications apportées en matière de congés payés ?
La loi nouvelle apporte, dans ce domaine, plusieurs aménagements.
Jours supplémentaires pour les jeunes ayant un enfant à charge
Cette mesure vise désormais « les salariés », et non plus les femmes salariées.
Est considéré comme enfant à charge, outre celui qui vit au foyer et qui est âgé de moins de 15 ans au 30 avril de l’année en cours (inchangé), tout enfant sans condition d’âge, dès lors qu’il vit au foyer et qu’il est en situation de handicap (C. trav., art. L. 3141-8).
Anticipation de la date de prise des congés
Les congés peuvent être pris « dès l’embauche » (au lieu de « dès l’ouverture des droits ») (C. trav., art. L. 3141-12).
Majoration conventionnelle de la durée des congés
La durée des congés payés peut être augmentée par accord collectif d’entreprise ou, à défaut de branche en raison de l’âge, de l’ancienneté ou, ajoute la loi, « du handicap » (C. trav., art. L. 3141-10).
Période de prise des congés
À défaut d’accord d’entreprise ou de branche, l’employeur peut définir cette période après consultation du CE ou, à défaut, des DP (au lieu « après consultations des DP et du CE ») C. trav., art. L. 3141-16).
Ordre des départs
L’employeur, qui définit l’ordre des départs en l’absence d’accord d’entreprise ou, à défaut de branche, doit tenir compte de « la présence au foyer d’un enfant ou d’un adulte handicapé ou d’une personne âgée en perte d’autonomie » (C. trav., art. L. 3141-16).
Le CE doit être consulté, ou, à défaut, les DP (au lieu de la consultation des DP uniquement) (C. trav., art. L. 3141-16).
L’accord collectif d’entreprise ou, à défaut de branche, peut fixer un délai inférieur à un mois Modification de l’ordre et des départs de départs (C. trav., art. L. 3141-15).
Report de la prise des congés
Quand le décompte de la durée du travail est apprécié dans un cadre annuel, un accord d’entreprise ou, à défaut de branche, peut définir les modalités de report des congés ouverts au titre de l’année de référence.
Dans cette hypothèse, les conséquences du report ne peuvent pas modifier les différents seuils (durée annuelle, forfaits de 218 jours) dans une proportion plus importante que celle correspondant à la durée reportée.
Fractionnement du congé
La loi autorise la dérogation à la durée maximale de 24 jours de congés en une seule fois en cas de contraintes géographiques particulières (inchangé) ou, ajoute-t-elle, en cas de la présence au foyer d’un enfant ou d’un adulte handicapé ou d’une personne âgée en perte d’autonomie (C. trav., art. L. 3141-17).
Il est désormais possible de fixer, par accord de branche, la période d’attribution de la fraction de 12 jours alors qu’auparavant seuls un accord individuel et un accord d’entreprise le permettait (C. trav., art. L. 3141-21 / ancien L. 3141-19).
Lorsque le congé s’accompagne de la fermeture de l’entreprise, l’ancien article L. 3142-20 admettait le fractionnement par l’employeur sur avis conforme des DP ou, à défaut, avec l’agrément des salariés. Cet article n’est pas repris par la loi nouvelle.
Indemnité compensatrice en cas de faute lourde
La loi entérine la jurisprudence selon laquelle l’indemnité compensatrice est due en cas de faute lourde.
Le texte intègre dans le calcul de l’indemnité des avantages et accessoires et des prestations en nature dont le salarié ne continuerait pas à jouir pendant les congés payés (C. trav., art. L. 3141-28).
Caisses de congés payés
Le texte ne fait plus référence aux salariés qui ne sont pas occupés habituellement de façon continue chez le même employeur (C. trav., art. L. 3141-30).
En revanche, la loi ne change rien en ce qui concerne :
◗ Quelles sont les modifications apportées au contenu des accords collectifs et à leur publicité ?
Quel est le formalisme à respecter ?
• Prise en compte des thèmes de négociation souhaités par les organisations syndicales
Depuis la loi du 4 mai 2004, l’accord de branche ou l’accord professionnel doit prévoir les modalités de prise en compte des souhaits des organisations syndicales concernant les thèmes de négociation (C. trav., art. L. 2222-3).
Cette obligation est généralisée. Tous les accords collectifs de travail doivent prévoir de telles modalités.
• Calendrier des négociations fixé par l’accord
Une convention ou un accord collectif de travail doit définir le calendrier des négociations.
Sachez-leLe texte impose aux branches et aux entreprises de définir un calendrier des négociations, mais aucune sanction n’est prévue.
L’accord peut adapter les périodicités des négociations obligatoires (renvoi aux thèmes de négociation obligatoire dans les branches et les entreprises) pour tout ou partie des thèmes, dans la limite de (C. trav., art. L. 2222-3) :
Sachez-leDepuis la loi Rebsamen, il est déjà possible par accord d’entreprise majoritaire de modifier les périodicités des négociations annuelles obligatoires et portant sur la gestion des emplois et parcours professionnels (C. trav., art. L. 2242-20).
La possibilité de modifier la périodicité de la négociation annuelle sur l’égalité professionnelle et la QVT n’est ouverte qu’aux entreprises déjà couvertes par un accord ou un plan d’action sur l’égalité professionnelle.
En l’absence de conclusion d’un accord sur l’égalité professionnelle, l’employeur sera tenu d’établir chaque année un plan d’action.
Malgré un accord modifiant la périodicité des négociations, la loi prévoit un traitement spécifique pour les salaires : une organisation, même signataire, pourra, pendant la durée de l’accord, demander que la négociation sur les salaires soit engagée. Le thème devra alors être mis, sans délai, à l’ordre du jour de la négociation.
Accord de méthode
• Accord obligatoire
Un accord conclu au niveau de la branche devra définir la méthode applicable à la négociation au niveau de l’entreprise.
Sachez-leLe texte ne prévoit pas de sanction en l’absence de négociation au niveau de la branche.
Cet accord s’imposera aux entreprises n’ayant pas conclu de convention ou d’accord de méthode. En revanche, une fois conclu, l’accord de méthode de l’entreprise se substituera à celui de la branche.
Sauf si l’accord de branche en stipule autrement, la méconnaissance de ses stipulations ne sera pas de nature à entraîner la nullité des accords conclus dans l’entreprise, dès lors que sera respecté le principe de loyauté entre les parties (C. trav., art. L. 2222-3-2).
• Accord facultatif
Une convention ou un accord collectif, quel que soit niveau, peut définir la méthode permettant à la négociation de s’accomplir dans des conditions de loyauté et de confiance mutuelle entre les parties.
Cet accord devra préciser la nature des informations partagées entre les négociateurs, notamment au niveau de l’entreprise, en s’appuyant sur la BDES, et définir les principales étapes du déroulement des négociations. Il pourra prévoir des moyens supplémentaires ou spécifiques, notamment s’agissant du volume de crédits d’heures des représentants syndicaux ou des modalités de recours à l’expertise, afin d’assurer le bon déroulement de l’une ou de plusieurs des négociations prévues (C. trav., art. L. 2222-3-1).
Le texte n’est pas contraignant, seule la loyauté étant essentielle dans les négociations. En effet, il est stipulé que « sauf si l’accord en stipule autrement, la méconnaissance de ses stipulations n’est pas de nature à entraîner la nullité des accords conclus, dès lors qu’est respecté le principe de loyauté entre les parties ».
Préambule
La convention ou l’accord devra contenir un préambule présentant de manière succincte ses objectifs et son contenu.
Mais l’absence de préambule ne sera pas de nature à entraîner la nullité de la convention ou de l’accord (C. trav., art. L. 2222-3-3).
Sachez-leL’accord de préservation ou de développement de l’emploi doit, en revanche, comporter un préambule sous peine de nullité de l’accord (C. trav., art. L. 2254-2).
Durée implicite de l’accord collectif
La loi renverse la logique antérieure en la matière en privilégiant l’accord collectif à durée indéterminée. La règle devient l’accord à durée déterminée. Ainsi, à défaut de stipulations spécifiques de la convention ou de l’accord sur sa durée, celle-ci est fixée à cinq ans. En résumé, l’accord pourra être conclu pour une durée déterminée inférieure ou supérieure à 5 ans ou pour une durée indéterminée.
De plus, lorsque la convention ou l’accord arrivera à expiration, la convention ou l’accord cessera de produire ses effets (C. trav., art. L. 2222-4).
Clause de rendez-vous et suivi
La convention ou l’accord doit définir ses conditions de suivi et comporter des clauses de rendez-vous.
L’absence ou la méconnaissance de ces éléments ne sera pas de nature à entraîner la nullité de la convention ou de l’accord (C. trav., art. L. 2222-5-1).
Entrée en vigueur
Toutes les règles ci-dessus concernant la procédure de négociation s’appliquent aux accords conclus après la publication de la loi.
Publicité des accords collectifs
Les accords d’établissement, d’entreprise, de branche, de groupe et interentreprises seront rendus publics et versés dans une base de données nationale dont le contenu sera publié en ligne.
Toutefois, les parties à l’accord pourront acter qu’une partie ne doit pas faire l’objet de publication. Cette décision devra être matérialisée par un acte. Ce dernier, ainsi que la version publiable et la version intégrale de l’accord devront être déposés.
À défaut d’un tel acte, une des organisations signataires pourra demander que l’accord soit publié dans une version rendue anonyme (C. trav., art. L. 2231-5-1). Un décret précisera les modalités d’application de ces dispositions.
Les conditions de publicité s’appliqueront aux accords conclus à partir du 1er septembre 2017.
◗ Quelles sont les modifications apportées à la négociation dérogatoire ?
Thèmes des accords conclus avec des salariés mandatés
Jusqu’à présent, ces accords ne pouvaient porter que sur des mesures dont la mise en œuvre était subordonnée par la loi à un accord collectif. Cette restriction est désormais supprimée (C. trav., art. L. 2232-24).
Des salariés mandatés peuvent donc conclure un accord collectif sur n’importe quel thème. À cet égard, le texte introduit une disposition expresse en ce sens : les accords négociés et conclus par un ou plusieurs salariés mandatés peuvent porter sur toutes les mesures qui peuvent être négociées par accord d’entreprise ou d’établissement (C. trav., art. L. 2232-24-1).
Sachez-leLa restriction des thèmes pouvant faire l’objet de négociations est maintenue pour les accords conclus avec des élus non mandatés.
Suppression de l’approbation des accords d’entreprise négociés par un élu non mandaté
Jusqu’à présent, la validité d’un accord négocié avec un élu titulaire était subordonnée, d’une part, à sa signature par des membres titulaires élus au CE ou à la DUP ou, à défaut, par des DP titulaires représentant la majorité des suffrages exprimés lors des dernières élections professionnelles et, d’autre part, à l’approbation par la commission paritaire de branche.
Si l’une des deux conditions n’était pas remplie, l’accord était réputé non écrit.
Cette seconde condition est supprimée. Les accords conclus par les élus titulaires n’ont plus besoin, pour être valides, de l’approbation de la commission paritaire de la branche.
Désormais, les accords doivent être transmis à la commission paritaire, pour information. Cette obligation de transmission n’est pas un préalable au dépôt et à l’entrée en vigueur de l’accord (C. trav., art. L. 2232-22, al. 4).
◗ Quelles sont les nouvelles conditions de validité d’un accord d’entreprise ?
Accord majoritaire
Actuellement, la validité d’un accord d’entreprise est soumise à la signature par une ou des organisation syndicales représentatives (OSR) ayant recueilli au moins 30 % des suffrages exprimés (sauf exceptions pour lesquelles le législateur a déjà exigé un accord majoritaire) et à l’absence d’opposition majoritaire.
Leur validité sera désormais subordonnée à leur signature par une ou des OSR ayant recueilli plus de 50 % des suffages exprimés « en faveur des organisations représentatives » et non en faveur des organisations syndicales ayant présenté des candidats, ce qui dans certains cas peut aboutir à une règle majoritaire moins contraignante que celle des « 30 % » (C. trav., art. L. 2232-12).
Le droit d’opposition disparaîtra, ce qui entraine l’abrogation de l’article L. 2231-7.
Validation référendaire
La loi prévoit une procédure au cas où les OSR ne réuniraient pas plus de 50 % des suffrages exprimés en leur faveur.
Si l’accord a été signé par des OSR réunissant plus de 30 %, une ou plusieurs de ces OSR disposeront d’un délai d’un mois à compter de la signature de l’accord pour indiquer qu’elle souhaitent une consultation des salariés pour valider l’accord.
Dans une telle hypothèse, si au terme d’un délai de huit jours à compter de la demande, le seuil de 50 % de signataires n’a pas été dépassé, l’employeur devra organiser la consultation dans un délai de deux mois.
Un décret doit définir les conditions de cette consultation. En tout état de cause, elle devra faire l’objet d’un protocole spécifique entre l’employeur et les OSR signataires de l’accord litigieux qui définira :
Participeront à la consultation les salariés du ou des établissements couverts par l’accord et ayant la qualité d’électeur (salariés mis à disposition compris)
L’accord sera valide à la condition d’être approuvé à la majorité des suffrages exprimés. À défaut, il sera réputé non écrit.
Entrée en vigueur
Les nouvelles règles de validité des accords s’appliqueront :
◗ Quelles sont les nouvelles règles de révision d’un accord collectif ?
Pour tenir compte des modifications de représentativité à l’issue de chaque cycle électoral, le texte sur la révision des accords collectifs est modifié.
Révision d’un ANI ou d’un accord de branche
Les modifications concernent uniquement l’engagement de la procédure de révision. À cet égard, le texte introduit une distinction suivant que le cycle électoral, durant lequel l’accord a été conclu, est en cours ou achevé (C. trav., art. L. 2261-7 modifié).
• Pendant le cycle électoral
Sont habilitées à engager la procédure de révision (non à conclure un avenant…) d’un accord interprofessionnel, d’une convention ou d’un accord de branche, jusqu’à la fin du cycle électoral au cours duquel la convention ou l’accord est conclu :
Sachez-leAu cours du cycle électoral, le texte maintient la condition d’être partie à l’acte pour engager la révision.
• À l’issue du cycle électoral
L’issue du cycle électoral signifie donc une nouvelle mesure de la représentativité. Dans ce cas, la procédure de révision est possible par :
Sachez-leUne organisation qui n’est pas partie à l’accord pourra donc initier la procédure de révision, et ce, côté patronal, même si elle n’est pas représentative.
Une fois la procédure de révision engagée, c’est le droit commun qui s’applique : le texte renvoie aux conditions de validité des ANI / accords de branche. Pour pouvoir être étendu, un avenant devra avoir été signé par une organisation d’employeurs représentative (inchangé). Cela étant, le texte est muet sur les signataires à l’accord de révision. Nous pouvons penser que ceux qui peuvent engager la négociation peuvent aussi être signataires.
Révision d’un accord d’entreprise ou d’établissement
Sont habilitées à engager la procédure de révision d’une convention ou d’un accord d’entreprise ou d’établissement (C. trav., art. L. 2261-7-1) :
Les accords conclus avec les élus mandatés (C. trav., art. L. 2232-21), non mandatés (C. trav., art. L. 2232-22), voire avec des salariés mandatés (C. trav., art. L. 2232-24), pourront être révisés par ces mêmes salariés sous certaines conditions.
Entrée en vigueur
La loi ne comporte aucune précision sur ce point. Ces règles seront donc en vigueur le lendemain de la publication de la loi au Journal Officiel.
Une difficulté particulière concerne les accords conclus par les élus, puisque les règles de conclusion de tels accords, issues de la loi Rebsamen (C. trav., art. L. 2232-21-1), ne sont toujours pas applicables, faute de parution du décret d’application relatif à la consultation des salariés.
◗ Quelles sont les nouvelles règles de dénonciation d’un accord collectif ?
Les modifications des conséquences dans la dénonciation d’un accord collectif à durée indéterminée sont essentielles, puisqu’elles consacrent la fin du principe du maintien des avantages acquis à titre individuel.
Une nouvelle négociation devra s’engager dans les trois mois qui suivent « le début du préavis » et non plus dans les trois mois qui suivent la dénonciation (C. trav., art. L. 2261-10). La négociation pourra donner lieu à un accord avant l’expiration du délai de préavis.
Le maintien des avantages individuels acquis disparaît. Seul le maintien de la rémunération annuelle est prévu (C. trav., art. L. 2261-13).
Les salariés conserveront une rémunération en application de la convention ou de l’accord dénoncé dont le montant annuel, pour une durée de travail équivalente à celle prévue par leur contrat de travail, ne pourra pas être inférieur à la rémunération versée lors des douze derniers mois.
Cette rémunération s’entend au sens des dispositions de l’article L. 242-1 du Code de la sécurité sociale, soit tous les éléments entrant dans l’assiette des cotisations sociales, à l’exception de l’avantage résultant d’une levée d’option.
Une stipulation peut prévoir que la convention ou l’accord dénoncé continue à produire ses effets pendant un délai supérieur à un an. En ce cas, il y a maintien de la rémunération, si un nouvel accord n’a pas été conclu, à compter de l’expiration de ce délai.
Ces nouvelles dispositions s’appliquent à compter de la date où l’accord dénoncé cesse de produire ses effets, même si la dénonciation est antérieure à la publication de la loi.
◗ Quelles sont les nouvelles règles de mise en cause d’un accord collectif ?
Le texte intègre les conséquences du principe du seul maintien de la rémunération annuelle à l’issue du délai de survie quand un accord à durée indéterminée est remis en cause et définit les règles applicables quand l’accord est à durée déterminée.
Maintien de la seule rémunération annuelle
Les effets de la mise en cause sont modifiés. Le texte substitue le maintien de la rémunération annuelle (dans les mêmes termes qu’en cas de dénonciation ; voir ci-dessus) au maintien des avantages individuels acquis (C. trav., art. L. 2261-14). Un accord de substitution peut toujours intervenir dans le délai de survie.
Lorsque la mise en cause concerne un accord à durée déterminée, le maintien de la rémunération :
Sachez-leLa lecture de cet article devrait conduire à considérer que lorsque le terme de l’accord mis en cause est antérieur à la date de fin de la période de survie, il devrait produire ses effet jusqu’au terme de celle-ci. Or, cette analyse viendrait à faire prolonger les effets de l’accord à une date postérieure à celle décidée initialement par les parties à l’accord, ce qui nous semble incohérent. Dès lors, nous pensons donc qu’il cesse de produire ses effets à son terme.
Ces nouvelles dispositions s’appliquent à compter de la date où l’accord mis en cause cesse de produire ses effets, même si la mise en cause est antérieure à la publication de la loi.
Négociation de pré-restructuration
La négociation d’un accord de substitution peut être engagée dès lors qu’est envisagée une opération de fusion, de cession ou de scission ou toute autre modification juridique qui aurait pour effet la mise en cause d’une convention ou d’un accord collectif.
Le texte prévoit la possibilité de conclure deux types d’accord de substitution :
Accord de transition
Les employeurs des entreprises concernées et les OSR dans l’entreprise qui emploie les salariés dont les contrats de travail sont susceptibles d’être transférés peuvent négocier et conclure un accord de transition. La durée de l’accord ne peut excéder trois ans.
Cet accord entre en vigueur à la date de réalisation de l’évènement ayant entraîné la mise en cause (C. trav., art. L. 2261-14-2). Il s’applique à l’exclusion des stipulations portant sur le même objet des conventions et accords applicables dans l’entreprise ou l’établissement d’accueil. À l’expiration de l’accord de transition, les conventions et accords applicables dans l’entreprise / l’établissement d’accueil s’appliquent à ces salariés.
Accord d’adaptation
Les employeurs et les organisations syndicales de salariés représentatives des entreprises ou établissements concernés peuvent négocier et conclure un accord se substituant aux conventions et accords mis en cause et révisant les conventions et accords applicables dans l’entreprise ou l’établissement d’accueil (C. trav., art. L. 2261-14-3).
L’accord de substitution entre en vigueur à la date de réalisation de l’évènement ayant entraîné la mise en cause (C. trav., art. L. 2261-14-3).
Ces accords seront soumis, pour leur validité, au nouveau droit commun (généralisation progressive de l’accord majoritaire) soit à compter du 1er janvier 2017 pour les dispositions relatives au temps de travail, congés et repos, et du 1er septembre 2019 pour les autres.
◗ Quelles sont les nouvelles règles applicables aux accords de groupe ?
Cette question mérite d’être développée dans la mesure où les accords de groupe peuvent également porter sur des thèmes relatifs à la durée du travail. De plus, en cas d’ouverture des négociations obligatoires portant, en partie, sur ce thème, au niveau du groupe, les entreprises adhérentes peuvent être dispensées de négocier sur ces mêmes thèmes.
Représentativité syndicale au niveau du groupe
L’article L. 2122-4 du Code du travail prévoit un système particulier d’appréciation de la représentativité lors de la conclusion d’un accord de groupe. Si un accord doté du même périmètre a été conclu au cours du cycle électoral précédant, la représentativité des organisations syndicales est appréciée par addition de l’ensemble des suffrages obtenus dans ces entreprises ou établissements :
Lorsque le périmètre n’est pas le même, la représentativité est appréciée par addition de l’ensemble des suffrages obtenus lors des dernières élections ayant eu lieu dans les entreprises ou établissements compris dans le périmètre de l’accord.
Sachez-leIl n’est alors pas fait référence au cycle électoral.
Procédure de négociation
Les organisations syndicales de salariés représentatives dans chacune des entreprises ou chacun des établissements compris dans le périmètre de l’accord doivent être informés préalablement à l’ouverture d’une négociation dans ce périmètre (C. trav., art. L. 2232-32).
Seules peuvent désigner des coordonnateurs syndicaux de groupe les organisations syndicales de salariés représentatives « à l’échelle de l’ensemble des entreprises comprises dans le périmètre » de l’accord à négocier (C. trav., art. L. 2232-32).
Il est renvoyé au droit commun (C. trav., art. L. 2231-3 à L. 2231-7) s’agissant des conditions de forme, de notification, de dépôt et de publicité (C. trav., art. L. 2232-35).
Remplacement de l’accord d’entreprise par l’accord de groupe
L’ensemble des négociations prévues au niveau de l’entreprise peuvent être engagées et conclues au niveau du groupe, en principe, dans les mêmes conditions (C. trav., art. L. 2232-33).
Les entreprises du groupe seront dispensées d’engager tout ou partie des négociations obligatoires lorsqu’un accord conclu au niveau du groupe portera sur le même thème et remplira les conditions prévues par la loi.
Lorsqu’un accord sur la méthode conclu au niveau du groupe le prévoit, l’engagement à ce niveau de l’une des négociations obligatoires dispensera les entreprises du groupe d’engager elles-mêmes cette négociation. L’accord sur la méthode devra définir les thèmes concernés par cette disposition.
Validité de l’accord de groupe
Selon l’article L. 2232-34 du Code du travail, la validité d’un accord conclu au sein de tout ou partie d’un groupe est appréciée conformément aux dispositions des articles L. 2232-12 (validité d’un accord d’entreprise) et L. 2232-13 (organisation syndicale catégorielle).
Sachez-leLe principe majoritaire s’applique donc aux accords de groupe
Les pourcentages de 30 % et de 50 % sont appréciés à l’échelle de l’ensemble des entreprises ou établissements compris dans le périmètre de l’accord.
La consultation des salariés, le cas échéant, est également effectuée dans ce périmètre.
Entrée en vigueur
Ces nouvelles dispositions entrent en vigueur au lendemain de la publication de la loi. Attention, le principe majoritaire étant progressivement mis en place, les règles de validité des accords sont, jusqu’au 31 décembre 2016 inclus, celles applicables avant la loi, sauf en ce qui concerne les accords de préservation ou de développement de l’emploi.
◗ Qu’est-ce qu’un accord inter-entreprises ?
Véritable nouveauté, un accord peut être négocié et conclu au niveau de plusieurs entreprises entre les employeurs et les organisations syndicales représentatives à l’échelle de l’ensemble des entreprises concernées (C. trav., art. L. 2232-6).
La représentativité des organisations syndicales dans le périmètre de l’accord est appréciée, conformément aux règles définies aux articles L. 2122-1 à L. 2122-3 (représentativité syndicale au niveau de l’entreprise), par l’addition de l’ensemble des suffrages obtenus dans les entreprises ou établissements concernés lors des dernières élections préalables à l’ouverture de la première réunion de négociation.
La validité d’un accord inter-entreprises est déterminée conformément aux dispositions des articles L. 2232-12 et L. 2232-13 du Code du travail (voir ci-dessus). Les pourcentages de 30 % et de 50 % sont appréciés à l’échelle de l’ensemble des entreprises comprises dans le périmètre de l’accord (C. trav., art. L. 2232-38). La consultation des salariés, le cas échéant, est également effectuée dans ce périmètre (C. trav., art. L. 2232-39).
Sachez-leSe pose la question de savoir si cet accord interentreprises peut également s’imposer aux accords de branche en matière de durée du travail et de congés.
L’entrée en vigueur de l’accord inter-entreprise est la même que pour l’accord de groupe (voir ci-dessus).
◗ Quelles sont les articulations entre les différents niveaux de négociation ?
La loi règle désormais les relations entre les différents niveaux de négociation en permettant à l’accord de niveau « supérieur » de s’imposer.
Groupe / branche
L’article L. 2232-35 du Code du travail, qui interdisait à l’accord de groupe de comporter des dispositions dérogatoires à l’accord de branche, sauf disposition expresse de l’accord de branche, est entièrement réécrit de telle sorte que cette règle est supprimée.
Un accord de groupe peut donc désormais déroger à l’accord de branche.
Groupe / entreprise
Lorsqu’un accord conclu dans tout ou partie d’un groupe le prévoit expressément, ses stipulations se substituent aux stipulations ayant le même objet des conventions ou accords conclus antérieurement ou postérieurement dans les entreprises ou les établissements compris dans le périmètre de cet accord (C. trav., art. L. 2253-5).
Inter-entreprises / entreprises et entreprise / établissements
La même règle que ci-dessus est adoptée (C. trav., art. L. 2253-6 et C. trav., art. L. 2253-7) en ce qui concerne l’articulation entre :
Lorsqu’un accord conclu au niveau de l’entreprise le prévoit expressément, ses stipulations se substituent aux stipulations ayant le même objet des conventions ou accords conclus antérieurement ou postérieurement dans établissements compris dans le périmètre de cet accord.
Lorsqu’un accord conclu au niveau de plusieurs entreprises le prévoit expressément, ses stipulations se substituent aux stipulations ayant le même objet des conventions ou accords conclus antérieurement ou postérieurement dans les entreprises/établissements compris dans le périmètre de cet accord.
◗ Quelles sont les règles relatives au fonctionnement des IRP impactées par la loi ?
Délai de consultation du CE en matière d’heures supplémentaires
Un accord collectif ou, en l’absence de délégué syndical, un accord entre l’employeur et le CE (CEE) ou, à défaut, un décret en conseil d’État, fixe les délais dans lesquels le CE doit rendre son avis. Ce délai ne peut être inférieur à 15 jours, et ce sur un nombre de thèmes que liste la loi, notamment dans le cadre de la consultation prévue à l’article L. 3121-11 (ancien), soit sur le contingent annuel d’heures supplémentaires.
L’article L. 2323-3 du Code du travail opère désormais un renvoi aux articles L. 3121-28 à L. 3121-39 (au lieu de L. 3121-11).
Sont donc visées :
Consultation du CCE et des CE
Lorsqu’il y a lieu de consulter à la fois le CCE et un ou plusieurs comités d’établissement, un « accord » peut définir l’ordre et les délais dans lesquels le CCE et le ou les comités d’établissement rendent et transmettent leurs avis
À défaut d’accord, l’avis de chaque comité d’établissement est rendu et transmis au CCE (C. trav., art. L. 2327-15).
Il s’agit d’une reprise des dispositions de la loi Rebsamen.
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